Определение и шариатская основа
Пункт 2 определяет арбитраж как: метод разрешения споров, при котором стороны соглашаются передать своё разногласие одному или нескольким беспристрастным арбитрам, решение которых является обязательным. Шариатская основа опирается на коранический призыв к мирному урегулированию (Коран 4:35, Коран 49:9) и на пророческую традицию назначения арбитров для разрешения споров. Арбитраж классифицируется как форма Сульх (дружественного урегулирования), когда результатом является компромисс, или как форма Када (судебного решения), когда арбитр выносит обязательное решение на основе доказательств и принципов шариата.
Сфера применения соответствующий стандарт
Стандарт охватывает коммерческие споры, возникающие из сделок исламского финансирования, включая, помимо прочего, споры о ценообразовании по Мурабахе, распределении прибыли по Мушараке, условиях аренды по Иджаре, дефолтах по сукук и разногласиях по синдикации. Стандарт применяется, когда по меньшей мере одна сторона является исламским финансовым учреждением или когда базовый договор регулируется принципами шариата. Он НЕ охватывает уголовные дела, споры семейного права или споры о правах, по своей сути публичных (например, гражданство, налогообложение), которые остаются исключительной сферой государственных судов.
Основные требования к действительному арбитражу
–5 устанавливают предварительные условия действительного арбитража: 1. Взаимное согласие обеих сторон — арбитраж не может быть навязан в одностороннем порядке. Обе стороны должны согласиться, либо через доспоровую арбитражную оговорку в договоре, либо через поспоровое соглашение о передаче. Согласие должно быть свободным от принуждения или давления. 2. Чёткие условия арбитража — соглашение должно определять: место (локацию) арбитража, язык разбирательства, процессуальные правила, количество арбитров и применимое право (шариат, национальное право или их комбинацию). Двусмысленность в любом из этих элементов может сделать арбитражную оговорку неисполнимой. 3. Арбитрабельный спор — предмет должен поддаваться разрешению арбитражем. Споры, связанные с уголовной ответственностью, вопросами публичной политики или неотчуждаемыми личными правами, неарбитрабельны. Коммерческие споры — включая связанные с денежными требованиями, толкованием договоров и возмещением ущерба — полностью арбитрабельны.
Письменное соглашение предпочтительно: Хотя устные арбитражные соглашения теоретически действительны по традиционному Фикху, соответствующий стандарт настоятельно рекомендует письменное арбитражное соглашение для обеспечения исполнимости и ясности. Соглашение может быть оговоркой в основном договоре (доспоровая) или отдельным соглашением о передаче после возникновения спора (поспоровое). Международные арбитражные конвенции (например, Нью-Йоркская конвенция) обычно требуют письменного соглашения для трансграничного исполнения.
Квалификации арбитров
–7 устанавливают квалификации арбитров: 1. Юридическая экспертиза в соответствующем предмете — арбитр должен обладать достаточными знаниями юридических и коммерческих вопросов, составляющих предмет спора. Для сложных сделок исламского финансирования это может включать экспертизу в банковском регулировании, рынках капитала или строительном праве. 2. Беспристрастность и независимость — арбитр не должен иметь финансового интереса в исходе, предшествующих отношений с любой из сторон, которые могли бы создать предвзятость, и должен раскрыть любые потенциальные конфликты интересов до принятия назначения. 3. Хорошие нравственные качества — Адаля (عدالة) — арбитр должен быть человеком честности и благонадёжности. Это отражает традиционное требование Фикха о том, что судья (Кади) должен обладать безупречными нравственными качествами. 4. Шариатская экспертиза — для споров, вытекающих из сделок исламского финансирования, арбитры с шариатскими знаниями являются предпочтительными, но не обязательными. Если арбитр не обладает шариатской экспертизой, трибунал должен иметь доступ к шариатскому советнику или эксперту, который может направлять трибунал по соответствующим принципам шариата. 5. Рекомендуется нечётное число — соответствующий стандарт рекомендует нечётное число арбитров (обычно один или три) во избежание тупика при обсуждении.
Арбитражный процесс
–10 описывают процедуру арбитража: 1. Подача и ответ: Истец подаёт запрос на арбитраж в уполномоченное учреждение или непосредственно ответчику, если согласован арбитраж ad hoc. Ответчик должен представить ответ в согласованные сроки. Отсутствие ответа не препятствует продолжению арбитража — трибунал может вынести заочное решение на основе доказательств истца. 2. Доказательства и слушание: Обе стороны имеют право представлять документальные доказательства, вызывать свидетелей и делать устные заявления. Трибунал также может назначать независимых экспертов, в том числе шариатских учёных, для дачи мнений по техническим или религиозным вопросам. Слушание должно соблюдать принципы надлежащей процедуры: обе стороны должны быть заслушаны, и ни одна сторона не может быть лишена разумной возможности представить своё дело. 3. Вынесение решения и его исполнимость: Трибунал выносит письменное, мотивированное решение. Решение должно быть основано на применимом праве (включая принципы шариата, если они указаны), представленных доказательствах и условиях арбитражного соглашения. Решение является окончательным и обязательным, если стороны не согласовали апелляционный механизм. Исполнение следует процессуальному праву места арбитража и применимым международным конвенциям.
Обязывающий характер и отказ
: Действительная арбитражная оговорка обязательна для обеих сторон. Как только стороны согласились арбитрировать — будь то через доспоровую оговорку или поспоровое соглашение о передаче — ни одна из сторон не может в одностороннем порядке отказаться от арбитража или передать спор в государственный суд (если только само арбитражное соглашение не оспаривается как недействительное). Этот обязывающий характер отражает исламский принцип, согласно которому договоры должны соблюдаться: «О те, которые уверовали! Будьте верны обязательствам» (Коран 5:1). Однако сторона может оспорить арбитражное соглашение на основании принуждения, мошенничества или недееспособности — в этом случае суд определяет действительность до начала арбитража.
Связь с Сульх (дружественным урегулированием)
соответствующий стандарт признаёт, что стороны могут урегулировать свой спор дружественно (Сульх — صلح) на любом этапе арбитражного процесса — до, во время или даже после слушания, но до вынесения решения. Если стороны достигают урегулирования, трибунал может зафиксировать урегулирование как согласованное решение, придав ему ту же исполнимость, что и у арбитражного решения. Сульх поощряется как предпочтительный исход: Коран гласит: «Примирение — лучше» (Коран 4:128). Таким образом, арбитражная основа служит как путём к обязательному разрешению, так и стимулом для сторон вести переговоры добросовестно.