Определение и сфера применения соответствующий стандарт
соответствующий стандарт регулирует концессионные договоры — соглашения, по которым государство (или суверенный субъект) предоставляет частной стороне право использовать публичные ресурсы, строить инфраструктуру или управлять государственными объектами в течение определённого периода за согласованное вознаграждение. Стандарт охватывает шариатскую основу, условия допустимости и правила передачи для всех видов концессий. Он применяется как к внутренним, так и к трансграничным концессиям, где по меньшей мере одна сторона подлежит шариатскому управлению.
Природа концессии
Пункт 2 определяет концессию как: предоставление государством стороне права использовать, строить или управлять проектом либо публичным ресурсом в течение определённого периода и в обмен на согласованное вознаграждение. Концессия НЕ является передачей собственности — государство сохраняет конечное право собственности на базовый актив или ресурс. Концессионер получает лицензию на эксплуатацию, а не титул. Это различие критически важно: по истечении концессии все активы возвращаются государству, если иное не предусмотрено договором.
Три типа концессионных договоров
1. Эксплуатационная концессия (Имтияз аль-Истигляль)
: Государство предоставляет стороне право добывать или использовать природные ресурсы — минералы, воду, нефть, газ или лесоматериалы — с определённой территории в течение указанного периода. Концессионер выплачивает государству вознаграждение, как правило, в виде процента от добычи или фиксированной роялти. Шариатская основа — Джуаля (договор вознаграждения — جعالة): государство предлагает вознаграждение (право на добычу) в обмен на усилия и инвестиции концессионера в добычу. Концессионер несёт коммерческий риск прибыльности добычи, а государство сохраняет собственность на землю и неразработанные ресурсы.
Ключевые особенности: Концессия должна определять географическую область, тип ресурса, ограничения на добычу, продолжительность и формулу вознаграждения. Экологические гарантии ожидаются в соответствии с принципом Макасид о сохранении богатства (Хифз аль-Маль) и земли (Хифз ан-Насль/окружающей среды). Примеры: нефтяные концессии, лицензии на добычу золота или меди, разрешения на водозабор для бутилирования и лесные концессии.
2. Строительная концессия / СЭП (строительство — эксплуатация — передача; англ. BOT) (Имтияз аль-Бина)
: Государство предоставляет стороне право Строительство-Эксплуатация-Передача (СЭП — Build-Operate-Transfer, BOT) публичного инфраструктурного проекта. Концессионер финансирует и строит проект, эксплуатирует его определённый период для возмещения затрат и получения прибыли, а затем передаёт собственность государству в конце концессионного периода. Шариатская основа — комбинация Истиснаа (استصناع — договор производства) для фазы строительства и Иджары (إجارة — аренда) для фазы эксплуатации. В ходе эксплуатации концессионер собирает выручку (дорожные сборы, пользовательские платежи, плату за услуги) как функциональный эквивалент арендного дохода.
Правила длительности и передачи собственности: Срок концессии должен быть чётко определён и достаточен для возмещения концессионером своих инвестиций и получения разумной маржи прибыли. По истечении активы передаются государству в исправном рабочем состоянии — концессионер не может изымать активы или допускать их ухудшение. Если концессионер не выполняет обязательства в ходе строительства, применяются правила Истиснаа о нарушении обязательств. Примеры: платные дороги, мосты, аэропорты, опреснительные станции, объекты генерации энергии и железнодорожные системы.
3. Управленческая концессия (Имтияз аль-Идара)
: Государство предоставляет стороне право управлять и эксплуатировать существующий государственный объект в течение определённого периода. В отличие от СЭП, строительство не предполагается — объект уже существует. Концессионер управляет операциями и обычно разделяет выручку с государством. Шариатская основа — Иджара (إجارة), если концессионер получает фиксированное управленческое вознаграждение, или Мушарака (مشاركة), если выручка распределяется на основе разделения прибыли и убытков. Концессионер отвечает за поддержание объекта в исправном состоянии и возвращает его государству в том же или лучшем состоянии по истечении срока.
Ключевые особенности: Государство сохраняет собственность на протяжении всего срока. Концессионер привносит управленческую экспертизу, технологии или операционную эффективность. Примеры: управление терминалом порта, операции больницы, управление общественным транспортом и распределение коммунальных услуг (вода, электричество). Если структурировано как Мушарака, обе стороны разделяют убытки пропорционально капиталу — капитал государства — это сам объект, а капитал концессионера — это операционные инвестиции.
Условия допустимости
–5 устанавливают условия шариатски соответствующей концессии: 1. Отсутствие Рибы или Гарара в условиях концессии — вознаграждение не должно включать штрафы на процентной основе, а условия должны быть достаточно ясными, чтобы избежать чрезмерной неопределённости. Формулы платежа (роялти, доли выручки, пошлины) должны быть определены при создании. 2. Прозрачный и справедливый процесс предложения — государство должно предоставлять концессии через открытый, конкурентный процесс. Взяточничество (Ришва — رشوة), сговор между претендентами и инсайдерские сделки строго запрещены. Шариатская основа — запрет несправедливого потребления богатства (Коран 2:188). 3. Чёткая длительность и условия продления — концессия должна определять дату начала, дату окончания, опции продления и триггеры прекращения. Открытые концессии без истечения срока недопустимы из-за Гарара. 4. Экологическая и социальная ответственность — концессионер не должен вызывать экологическую деградацию, вытеснять сообщества без справедливой компенсации или эксплуатировать труд. Это следует из принципов Макасид о сохранении жизни (Хифз ан-Нафс) и богатства (Хифз аль-Маль). 5. Сохранение публичного интереса — концессия должна служить общественному благу. Государство может расторгнуть или изменить концессию, если она демонстративно вредит публичному интересу, с условием справедливой компенсации концессионеру.
Распоряжение и передача прав концессии
: Концессионер может распоряжаться или передавать свои концессионные права третьей стороне только если первоначальный договор разрешает такую передачу и государство даёт согласие на нового участника. Согласие государства требуется, поскольку концессия затрагивает публичные активы, и у государства есть законный интерес в личности и компетентности оператора. Любая передача должна сохранять все первоначальные условия концессии — новый концессионер принимает те же обязательства. Если договор молчит о возможности передачи, по умолчанию передача не разрешена без прямого одобрения государства.
Современные применения
Концессионные договоры — основа исламского инфраструктурного финансирования. Инфраструктурные ГЧП — такие как строительство автомагистралей, железных дорог и аэропортов — обычно используют структуры BOT (Build-Operate-Transfer). Горнодобывающие концессии в богатых ресурсами странах с мусульманским большинством (например, добыча золота в Судане, добыча нефти в Заливе) используют эксплуатационные концессии. Платные дороги сочетают концессии BOT с финансированием Истиснаа и эксплуатационной арендой Иджара. Управление коммунальными услугами — вода, электричество и телекоммуникации — часто использует управленческие концессии, структурированные либо как Иджара, либо как Мушарака в зависимости от модели распределения выручки.