Раздел 07 / 10

Защита капитала и инвестиций

32 мин

Определение

Стандарт «Гарантии капитала» касается гарантий капитала в инвестиционных договорах (мудараба, мушарака и др.) и различает:

Гарантия капитала: обязательство вернуть основную сумму, если инвестиция потерпит неудачу.
Гарантия доходности: обязательство минимальной прибыли или фиксированной доходности (запрещено как Риба).

Допустимые гарантии капитала (соответствующий стандарт)

Исламское учреждение может гарантировать капитал в инвестициях (мудараба или мушарака), если: (1) Гарант является платёжеспособным; (2) Гарантия предоставляется бесплатно (добровольно); (3) Явно прописана в договоре; (4) НЕ гарантирует прибыль.

Запрещённые гарантии (соответствующий стандарт)

Гарантия доходности: «Банк гарантирует 5 % доходности» — это процент (Риба)
Гарантия прибыли: «Минимальная прибыль 10 000 динаров независимо от результата» — подобна проценту
Платная гарантия: плата за защиту капитала превращает её (не допускается, если это не Такафул)
Гарантия неплатёжеспособной стороной: если гарант не может заплатить, гарантия бесполезна

Гарантии третьих сторон (соответствующий стандарт)

Третья сторона (не инвестор) может гарантировать капитал, если: (1) Гарантия оформлена письменно; (2) Гарант платёжеспособен; (3) Гарантия распространяется только на капитал, не на прибыль; (4) Не предусмотрено вознаграждение (добровольно).

Механизмы защиты капитала

Механизм	Как это работает	Статус
Явная гарантия банка	Банк пишет «Мы гарантируем капитал» в договоре мударабы	Допустимо, если банк платёжеспособен и не взимает плату
Залог/обеспечение	Инвестор закладывает активы в качестве обеспечения капитала	Допустимо — стандартная коммерческая практика
Резерв прибыли	Часть прибыли откладывается для покрытия будущих убытков	Допустимо — разумная практика
Страхование (Такафул)	Инвестиция застрахована от катастрофических потерь	Допустимо, если основано на Такафуле
Государственная гарантия	Государственная поддержка инвестиционной доходности	Допустимо, если не основано на процентах

Базовая логика

Доктринальное разграничение можно свести к одному правилу: партнёр не может быть превращён в кредитора собрата-партнёра по отношению к самому капиталу. Мудариб и активный партнёр действуют как доверенные лица в отношении капитала, которым они управляют; убыток, возникающий в результате рыночного движения вопреки их добросовестным усилиям, является бременем поставщика капитала — это цена права поставщика капитала участвовать в прибыли. Если позволить доверенному лицу гарантировать капитал, договор превращается в заём, замаскированный под партнёрство, а партнёр становится фактически процентным кредитором, как бы это ни называлось. Если позволить доверенному лицу взимать плату за гарантию капитала, проблема усугубляется, поскольку плата за гарантию — это доктринальное определение процента.

Допустимое и запрещённое — подробнее

Добровольное обязательство доверенного лица — запрещено

Мудариб или активный партнёр не может, даже безвозмездно, обязаться возместить капитальные убытки поставщика капитала. Такое обязательство находится внутри того самого договора, который относит убыток на поставщика капитала; его допущение лишило бы правило распределения убытков всякого смысла. Именно это имеют в виду большинство современных стандартов, говоря, что гарантии в мударабе и мушараке запрещены.

Добровольное обязательство несвязанной третьей стороны — допустимо

Третья сторона, по-настоящему независимая от мудариба (без общего управления, без общего владения), может обязаться возместить капитальные убытки в порядке табарруʿ (безвозмездного благодеяния). Обязательство должно быть оформлено письменно, не оплачиваться, исходить от платёжеспособного лица и охватывать только капитал — никогда не прибыль. Допустимость основана на том, что третья сторона не является участником партнёрства; если третья сторона на самом деле контролируется мударибом, доктринальная защита утрачивается.

Взимание платы за гарантию — запрещено

Кем бы ни был гарант, взимание платы превращает гарантию в продажу принятия риска — экономический эквивалент процента на защищаемый капитал. Конвенциональная страховая гарантия укладывается в эту запрещённую форму. Соответствующая шариату альтернатива — Такафул, при котором участники формируют общий фонд распределения рисков, и возмещение происходит за счёт коллективного табарруʿ, а не за плату за передачу риска.

Возмещение за халатность / нарушение — требуется

Доверенное лицо несёт личную ответственность за капитал, утраченный в результате халатности, нарушений или несоблюдения согласованных ограничений. Это не гарантия рыночного риска, а правило ответственности за вину. Учреждение может даже потребовать отдельной гарантии от предпринимателя или третьего лица для покрытия убытков, отнесённых к халатности, не нарушая запрета на гарантию рыночных потерь.

Практические подсказки для составления документов

Положение о гарантии, в котором само учреждение указано в качестве гаранта по инвестиционному счёту на основе мударабы, недействительно; учреждение является мударибом и не может гарантировать управляемый им капитал.
Отдельный гарантийный документ, подписанный несвязанной материнской группой, государственным органом или такафул-пулом — без платы — может действительно поддерживать капитал при условии, что документ независим и молчит о прибыли.
Положение, обязывающее предпринимателя возместить «любой убыток», должно быть сужено до убытков, относящихся к халатности или нарушению ограничений; иначе оно охватывает рыночный убыток и недействительно.
На уровне фразы — сигнал тревоги: любая формулировка вроде «в любом случае инвестор получает не менее X %» — это паттерн замаскированной прибыли, и присвоение ему ярлыка «пожертвование», «дискреционная надбавка» или «поддержка результатов» не оправдывает его.

Предыдущий раздел Следующий раздел